Исламский банкинг - Андрей Юрьевич Журавлёв

В части сукуков циркуляр № 55 установил, что с точки зрения налогообложения они рассматриваются в качестве долгового инструмента, хотя доход по ним зависит от результатов управления базовым активом. Поэтому к ним применяется тот же режим, что и к обычным облигациям, то есть доход по сукукам признаётся «фискально эквивалентным» процентному доходу. Вследствие этого выплаты по сукукам уменьшают налогооблагаемую базу эмитента, а налог у источника с инвесторов в эти бумаги не удерживается [118].

Коммюнике Комиссии по надзору за финансовым сектором (КНФС) от 26.01.2011 (не является нормативным актом) подтвердило эту принципиальную позицию, разъяснив порядок применения к сукукам некоторых положений законодательства, регулирующего выпуск проспектов эмиссий. Сукуки, в зависимости от модели выпуска (соответственно asset-backed или asset-based), можно приравнивать или к ценным бумагам, обеспеченным активами, или к гарантированным долговым ценным бумагам. Во втором случае, уточняет регулятор, речь идёт об инструменте, в отношении которого эмитент принял на себя договорное обязательство гарантировать выплату основного долга и периодического дохода, то есть когда долг и купон выплачиваются вне связи с фактической доходностью базового актива 119].

Собственно исламских инвестиционных фондов – в смысле их учреждения и функционирования – касается только один документ, выпущенный официальным источником и имеющий форму пресс-релиза КНФС. В нём констатируется, что ИИФ могут учреждаться в стране на общих основаниях, к этим фондам по законам Люксембурга неприменимы никакие специальные требования или ограничения. Надзор за «шариатскими» фондами, особенно в отношении инвестиционной стратегии и управления, осуществляется по тем же правилам, что и за обычными фондами. Инвестиционный меморандум ИИФ должен соответствовать инструкциям регулятора. При соблюдении данного условия такие фонды вправе дополнять документ информацией, отражающей исламскую специфику, которая обязательно должна подаваться в ясном и понятном инвестору виде, раскрывая все возникающие в данной связи риски.

Закон не требует от фонда или управляющей компании (УК) назначения шариатского совета или советника, но и не препятствует этому. Единственным требованием является ясное описание во внутренних документах фонда или УК полномочий и фактического статуса этого органа. Допускается, что член шариатского совета (советник) может наделяться управленческими, а не только лишь консультативными функциями. В таком случае он будет приравниваться к члену совета директоров фонда или УК и на него будут распространяться все требования, предъявляемые законами страны к директорам компаний (квалификация и репутация). Его кандидатура должна согласовываться с регулятором. Если, однако, член шариатского совета (советник) не приравнивается к директору, он и фонд или УК, с точки зрения закона, призваны определить его место в корпоративной иерархии путём переговоров. В любом случае решения и рекомендации шариатского совета (советника) не могут нарушать законодательство Люксембурга.

Интересен богатый прикладной опыт в области деятельности исламских инвестиционных фондов, накопленный в Люксембурге, который, разумеется, перекликается с регулятивными нормами.

Поскольку степень соответствия шариату законодательно не установлена, она будет зависеть только от намерений организаторов и управляющих фонда и ожиданий его целевой клиентуры. Речь, таким образом, может идти как о строгом соблюдении духа и буквы шариата («Shariah compliant funds»), так и выборе инвестиционной стратегии, просто ориентирующейся на какой-либо исламский индекс («Shariah friendly funds»). Ожидается, что название фонда будет отражать его «исламский» характер.

Шариатские принципы, предписания и запреты, которыми руководствуется фонд, должны быть ясно отражены в его документации как составляющая инвестиционной стратегии. Обращает на себя внимание, что от люксембургских фондов ожидается следование более строгой интерпретации дозволенного (халяль) и запретного (харам) в сравнении с более «либеральным» малайзийским подходом. Также предполагается, что они будут воздерживаться от операций с деривативами, форвардными контрактами и фьючерсами. В то же время управляющие должны быть аккуратны и в работе с исламскими инструментами. Например, сукуки, обеспеченные всеми активами оригинатора, и сукуки, сопряжённые только с объявленным базовым активом, по-разному трактуются законодательством Люксембурга, как говорилось выше, и в зависимости от того, к какому из двух названных типов относятся, разрешены к включению в портфель одних классов фондов и не разрешены для других. Наконец, поскольку ИИФ вкладываются в том числе в нетрадиционные активы, иногда может возникать некоторая неопределённость с их справедливой ценой (это не касается сукуков, по которым накоплен большой массив данных). В таких случаях инвестиционному менеджеру потребуется услуга специализированного поставщика ценовой информации.

Возможно создание исламского подфонда внутри «зонтичного» обычного фонда, однако на уровне этого подфонда должны применяться все шариатские принципы. В то же время на участников «родственных» обычных под фондов эти принципы не должны оказывать никакого прямого или косвенного воздействия.

Поскольку процентные платежи для ИИФ невозможны, допустимо, чтобы в его проспекте были установлены не нарушающие шариат формы санкций на случай дефолтных или просроченных транзакций.

Кроме того, в документации должна быть отражена процедура отбора активов для инвестирования на предмет их соответствия исламским требованиям (контроль соответствия поддерживается на протяжении всего времени существования фонда) и порядок действий в случае отступления от этих принципов. Это означает, что должен быть предусмотрен механизм так называемого очищения, то есть распоряжения управляющей компанией средствами, которые могут в силу стечения обстоятельств поступить в доход фонда от вложений в «нешариатские» активы. Чаще всего эти средства направляются на благотворительность, уменьшая доход.

Инвестиционный менеджер обязан прилагать все усилия к тому, чтобы инвестиция в актив, который перестал удовлетворять требованиям шариатского отбора в портфель фонда, была максимально быстро ликвидирована с соблюдением законных интересов инвесторов. Для этого в документацию может включаться оговорка о «разумной отсрочке», которая, по рыночному обыкновению, составляет 3 месяца, хотя для низколиквидных активов она может быть дольше.

Инвестор изначально должен понимать, каков будет налоговый режим прибыли, подлежащей очищению[120]. Также ему должен быть раскрыт порядок бухгалтерского учета операций[121]. Одним из требований учета может быть строгое разделение исламских и неисламских активов – как в учете «зонтичного» фонда, так и в учете клиринговой организации.

В принципе желательно, чтобы управляющая компания фонда публиковала данные о собственных чистых активах ИИФ за вычетом очистительных выплат. В то же время поскольку инвесторами в фонде могут быть и немусульмане, вопрос о необходимости производить очистительные процедуры целесообразно сначала решать на индивидуальном уровне. Уплата закята обычно остаётся делом самих инвесторов, но по просьбе менеджмента шариатский совет может подготовить рекомендации на данный счет. В случае когда оба эти вопроса переданы на усмотрение инвесторов, трансфер-агент должен быть в состоянии сообщать им всю необходимую информацию.

Если функционирование фонда требует привлечения сторонних поставщиков услуг, в документации должны быть ясно изложены обязанности этих третьих лиц с точки зрения соответствия шариату. Сами эти лица могут не являться компаниями, соответствующими шариату, однако они обязаны предоставлять услуги фонду без