Правосудие в современной России. Том 1 - Екатерина Владимировна Михайлова

одновременно: с одной стороны, быстро реагировать (с правовой точки зрения) на появляющиеся цифровые явления, вовлечение которых в гражданский оборот имеет правовое значение, с другой стороны, с помощью правовых норм формировать фактические отношения (задавать правовую форму общественных отношений на будущее).

Текущий момент общественного развития подтверждает взгляды С.С. Алексеева на динамическую функцию права, который в 1972 г. отмечал, что возникнув без определенного фактического (материального) содержания, юридическая форма затем обретает его содержание и тем самым достигается цель правового регулирования — складываются фактические отношения, которых раньше не было[384]. В полной мере такой подход применим и к правовому регулированию, направленному на обеспечение защиты субъектов в меняющихся социально-экономических условиях.

Цифровая предпринимательская среда, как совокупность цифровых технологий, инфраструктуры и данных, обеспечивающая взаимодействие и обмен информацией в цифровом формате, является основным элементом цифровой экономики. В соответствии с паспортом федерального проекта «Нормативное регулирование цифровой среды», который реализуется в рамках национального проекта «Цифровая экономика Российской Федерации», утвержденного Президиумом Совета при Президенте Российской Федерации по стратегическому развитию и национальным проектам (протокол от 04.06.2019 № 7)[385], ряд правовых вопросов требует специальной регламентации в контексте цифровой среды.

В первую очередь, следует обратить внимание на следующие аспекты.

1. Формирование единой цифровой среды доверия:

— уточнение правового статуса удостоверяющих центров;

— установление унифицированных требований к универсальной (единой) усиленной квалифицированной электронной подписи;

— расширение возможностей и способов идентификации.

2. Формирование сферы электронного гражданского оборота:

— определение сделок, совершаемых в письменной (электронной) форме;

— автоматизированные («самоисполняемые») договоры;

— процедуры хранения электронных документов, создание, хранение и использование электронных дубликатов (электронных образов) бумажных документов.

3. Сбор, хранение и обработка данных с использованием новых технологий:

— установление порядка обезличивания персональных данных;

— условия и порядок их использования;

— уточнение ответственности за ненадлежащую обработку данных;

— порядок получения согласия на обработку данных.

Таким образом, круг вопросов, подлежащих правовому обеспечению, касается создания условий для цифрового гражданского оборота, в том числе надлежащих способов идентификации участников рынка, а также установление специального порядка работы с данными.

Цифровая среда в целом (в том числе и цифровая бизнес-среда) имеет особенности, которые необходимо учитывать при формировании механизма правовой защиты. Можно выделить главные из них, а именно:

— цифровое пространство не имеет территориальных границ[386], деятельность субъектов в цифровой среде часто имеет трансграничный характер;

— цифровая сфера использует специальный механизм идентификации объектов и субъектов;

— ведение деятельности осуществляется путем использования сети «Интернет» (требуется сначала быть пользователей этой сети), а также с помощью программных и технических средств; все это является необходимым условием для ее начала;

— такая зависимость от техники и технологий делает уязвимой цифровую деятельность в связи с быстрым их усовершенствованием и распространением, широким охватом всех сфер общества, возрастанием цифровых рисков и угроз;

— основной ресурс деятельности в цифровой среде — данные, следовательно, возрастает важность защиты данных и обеспечения информационной безопасности;

— зависимость от обязательного применения специальных средств и необходимых данных для ведения деятельности обуславливает также, как правило, зависимость от других лиц (провайдеров сети, владельцев и/или операторов информационных систем).

Все вышеизложенное подтверждает актуальность исследуемой темы.

§ 1. Особенности цифровой предпринимательской среды

Необходимо начать с того, что цифровая предпринимательская среда имеет свою собственную инфраструктуру, которая включает в себя цифровые инструменты и институты, обеспечивающие развитие предпринимательства в условиях цифровой трансформации, взаимодействие участников цифровой экосистемы. То есть появляется круг субъектов, к которым предъявляются специальные требования к деятельности, осуществляемой ими на цифровом рынке. Следовательно, подходы к правовой защите групп субъектов с разным уровнем профессионализма на рынке будет различаться.

Ключевые элементами этой инфраструктуры являются следующие:

1) технологическая составляющая (цифровые платформы; системы хранения данных (дата-центры, облачные хранилища, базы данных); телекоммуникации (высокоскоростной интернет, 5G, IoT (интернет вещей)); инструменты для защиты данных и предотвращения киберугроз);

2) финансовая инфраструктура (онлайн-банкинг, системы электронных платежей; платформы для привлечения инвестиций (например, Boomstarter, Planeta.ru); цифровая валюта, смарт-контракты);

3) аналитические и маркетинговые цифровые инструменты (сервисы аналитики (Яндекс. Метрика, Google Analytics,);

4) платформы для рекламы и продвижения («ВКонтакте», Таргет).

Указанные инфраструктурные решения способствуют созданию экосистемы, в которой субъекты предпринимательской деятельности могут создавать, развивать и масштабировать свои цифровые проекты.

Таким образом, в цифровой предпринимательской среде можно выделить: 1) субъектов, обеспечивающих указанную цифровую инфраструктуру (операторы соответствующих цифровых информационных систем, в том числе операторы обмена цифровых активов), 2) эмитенты цифровых активов; 3) инвесторы в цифровые активы; 4) потребителей цифровых продуктов (веб-приложений, мобильных и настольных приложений, цифровых информационных панелей и другого). Тем самым в контуре правового регулирования появились профессиональные участники цифрового рынка, деятельность которых регулируется специальными законами[387].

Предприниматели, осуществляющие свою деятельность на цифровом рынке, прежде всего, думают о том, как защищены их инвестиции в этот сектор экономики.

Для формирования адекватной правовой защиты субъектов в предпринимательской цифровой среде важно понимать главную особенность структуры возникающих взаимосвязей: взаимодействие субъектов осуществляется посредством соответствующим образом организованных цифровых (информационных)[388] систем. Этот фактор существенным образом меняет представление о правах на объекты, создаваемых в цифровой среде. Путем организации режима доступа к таким системам решается вопрос о владении, пользовании и распоряжения цифровыми объектами. При этом лицо, имеющее доступ к системе, не имеет прямого контроля над цифровым объектом. Функционирование этой системы поддерживается и контролируется другим лицом — оператором информационной системы.

Таким образом, технически и алгоритмически организованная информационная система выполняет реализацию традиционных правомочий владения, пользования и распоряжения цифровыми объектами. Однако, как правило, такой владелец не имеет полного контроля над ним.

Общей характеристикой цифровых объектов является то, что они не имеют физического воплощения, существуют в неизменном виде в киберпространстве (внутри компьютеров и компьютерных сетей на логическом или программном уровне) и имеют самостоятельную экономическую (имущественную) ценность. Для обеспечения безопасности и предотвращения несанкционированного доступа к ним применяются различные меры, такие как шифрование и защита паролем. Категория объекта в этом случае используется для «привязки» определенных юридических возможностей к тем или иным внешним предметам или явлениям, в отношении которого устанавливаются конкретные юридические возможности лица, и, следовательно, указывая на предмет самого общественного отношения, нормативные акты очерчивают границы субъективных прав, уточняют их содержание[389].

Таким образом, цифровые объекты, будучи невещественными и во владении, построенном по модели собственности, но собственностью в смысле континентальной правовой системы не являясь, требуют специальной правовой защиты.

Следовательно, специфика цифровых объектов и содержание возникающих в связи с ними отношений важно учитывать при формировании надлежащей правовой защиты в цифровой предпринимательской среде.

Кроме того, ряд других факторов определяет специфику предпринимательской деятельности в цифровой среде. А именно: ускоренное внедрение цифровых технологий в бизнес-процессы создает новые возможности, но одновременно приводит к возникновению правовых рисков для субъектов предпринимательства; на переходном этапе возникает необходимость