Правосудие в современной России. Том 2 - Екатерина Владимировна Михайлова

законных интересов граждан и юридических лиц, является особой юридической деятельностью, которая осуществляется от имени государства, что гарантирует доказательственную силу и публичное признание нотариально оформленных документов и предопределяет специальный публично-правовой статус нотариусов»[546].

Сущность и характер профессиональной нотариальной деятельности убеждает в том, что нотариус наделен властными полномочиями от имени государства принимать самостоятельные правовые решения, что позволяет объективно оценить профессиональную деятельность нотариуса как публично правовую. Нотариус способен предотвратить вред охраняемым законом правам и законным интересам реализацией своих профессиональных полномочий. К примеру, есть, как представляется, верное мнение, что «посредством нотариальной деятельности решаются задачи по укреплению законности и предупреждению правонарушений»[547].

Заслуживает безусловной поддержки мнение, что «нотариальная защита государственных интересов реализуется по двум направлениям: во-первых, путем обеспечения стабильности гражданского оборота и недопущения правонарушений в сфере гражданской юрисдикции (превенция), и, во-вторых, посредством совершения нотариальных действий в гражданских правоотношениях и с участием государства (в лице его уполномоченных органов и должностных лиц)»[548].

Наглядно характер выполняемых нотариусом профессиональных функций проявляется при сопоставлении с функциями адвоката, поскольку такого рода сопоставление представляется корректным — оба субъекта призваны оказывать квалифицированную юридическую помощь (повторим это еще раз). Ранее мы приводили научные данные о том, что функция адвоката рассматривается как публично-правовая. Однако в результате сравнения его профессиональных полномочий с полномочиями нотариуса выявляются факты, позволяющие пересмотреть данное мнение.

Так, в частности, профессиональные и процессуальные полномочия адвоката почти всегда совпадают. Особенно явно это проявляется в тех случаях, когда адвокат реализует полномочие по непосредственному воспрепятствованию нарушений прав граждан. Такие полномочия адвокат способен реализовать только после принятия на себя защиты (представительства). Соответственно, формой реализации указанного полномочия выступает уже процессуальная функция и приданные его статусу полномочия. Иными словами: правовой статус адвоката, определяющий наделение его профессиональными функциями для реализации отдельных из них, требует приобретения адвокатом еще одного статуса — процессуального.

А вот нотариус реализует аналогичные по содержанию полномочия непосредственно, в рамках своей профессиональной деятельности. Для этой цели нотариусу нет необходимости приобретать дополнительный статус процессуального субъекта.

Адвокатская деятельность может быть также реализована посредством дачи заключений, консультаций, но эти профессиональные полномочия не несут публично-правового характера. Однако с их помощью адвокату невозможно непосредственно влиять на правовую сторону какой-либо деятельности, создавать правовые последствия.

Есть еще один признак, по которому следует различать не только сущность, но и характер полномочий нотариуса и адвоката. Адвокат всегда представляет в процессуальной (а значит, и профессиональной) сфере чьи-то интересы, защищает их. Его процессуальная активность зависит и обусловливается позицией доверителя. Отказ доверителя от тех или иных действий ставит адвоката в положение вынужденного согласия с мнением доверителя.

Что касается нотариуса, то правильно отмечается своеобразие его правового положения: «деятельность нотариуса играет важнейшую роль для государства, а нотариус является единственным частным лицом, которое осуществляет свою деятельность от имени государства и несет персональную ответственность. Основная функция нотариуса заключается в предотвращении юридических споров, разрешении конфликтных ситуаций мирным способом»[549].

При этом нотариус в любой сфере (профессиональной и/или процессуальной) действует самостоятельно, независимо от мнения и позиции клиентов, автономно решая все задачи, которые перед ним ставятся, исходя из его профессионального или процессуального правового статуса. Точно также действует нотариус, когда выявляет в ходе профессиональной деятельности признаки нарушений закона[550].

В связи с изложенными обстоятельствами сложно обосновать и мотивировать решение законодателя включить адвоката в перечень лиц, которые в уголовном судопроизводстве пользуются дополнительными процессуальными гарантиями (гл. 52 УПК РФ) и не сделать этого в отношении нотариуса. В этом видится существенное противоречие подходов законодателя к регулированию процессуального положения субъектов, когда не учитывается реальный характер их функций.

Подтверждение нашей позиции находим в некоторых научных работах. Так, справедливо утверждается, что усиленные способы процессуального обеспечения прав отдельных категорий лиц, обусловлены их профессиональным статусом и выполняемыми публично-правовыми функциями (гл. 52 УПК РФ)[551].

Полагаем, закономерным является заключение, что вовлечение нотариуса в уголовное судопроизводство (как носителя публично-правовой профессиональной функции) должно сопровождаться применением особых правил уголовного судопроизводства. Считаем, что на решение законодателя по указанным вопросам не должно оказывать влияние то обстоятельство, что в уголовном судопроизводстве нотариус не выполняет столь значимой функции как адвокат (в статусе защитника или представителя).

Важной частью нашего исследования является определение функции, которую нотариус может реализовать в уголовном судопроизводстве. В научных позициях по этому вопросу достаточно высокая степень единства. Признается, что в «подавляющем большинстве случаев нотариус привлекается в уголовное производство именно в качестве специалиста, носителя достоверных данных, сведений о существе криминального события, оказывающего помощь следователю в познании произошедшего»[552]. Соответственно, этой позиции можно констатировать, что собственный интерес нотариус в уголовном судопроизводстве не защищает (за исключением случаев, когда против него осуществляется уголовное преследование, что вызывает необходимость включения нотариуса в число лиц, чьи права и законные интересы, как носителя публично-правовой функции, обеспечиваются в особом порядке).

Применительно к функции содействия правосудию В.С. Латыповым приводится следующая позиция, раскрывающая как ее суть, так и круг субъектов: «процессуальная деятельность лиц с нейтральным по отношению к сторонам процессуальным статусом и не наделенных властными полномочиями, а потому являющаяся неотъемлемым элементом самого правосудия в стране»[553]. Действительно, нотариус при вступлении в уголовное судопроизводство обладает нейтральным статусом и властных полномочий не имеет, но при этом вся его уголовно-процессуальная деятельность подчинена одной цели — оказать содействие осуществлению правосудия.

Считаем, что есть все основания рассматривать нотариуса как субъекта функции содействия правосудию, но для ее реализации необходим публично-правовой механизм[554]. В соответствии с правовой позицией Конституционного Суда РФ эта функция имеет публично-правовой характер, что дает возможность относить к числу осуществляющих ее субъектов, например судью, обеспечивающего проведение видео-конференц-связи в судебном разбирательстве[555]. Аналогичное мнение высказано в связи с деятельностью эксперта в уголовном судопроизводстве[556].

Однако наша позиция отличается от указанных. Так, приняв за основу тезис о сохранении публично-правового характера функции, присущей профессиональной деятельности нотариуса в сфере уголовного судопроизводства (как процессуального субъекта), и продолжая его развитие с неизбежностью придется констатировать совпадение с характером функций таких субъектов как следователь, суд, прокурор и др. Но это обстоятельство также делает необходимым признание и того, что публично-правовая функция подлежит реализации определенными процессуальными средствами, достаточно специфичными, имеющими в своей основе государственно-властное начало. Однако очевидно, что для уголовно-процессуального статуса нотариуса такое совпадение, ни в части средств (коими выступают властные полномочия), а соответственно, и ни в части выполняемых функций, невозможно.

Следовательно, указанный тезис неверен, и к формированию процессуального статуса нотариуса (закрепления его прав, обязанностей, ответственности) необходимо подходить с иных позиций, чем для публично-правовых субъектов.