Все права защищены (кроме твоих). Музыкальный бизнес глазами юриста - Кирилл Олегович Марковский

принято отличать единовременную разовую плату, которая называется паушальным платежом (согласен, звучит сложно). Такая форма оплаты распространена при отчуждении исключительного права, однако порой присутствует и в лицензионных сделках. Если вы слышите «у нас по договору фиксá» – это именно тот случай.

Условие о лицензионных платежах (в том числе роялти) является существенным условием любого лицензионного договора. Если лицензионным договором прямо не предусмотрена его безвозмездность и условие о размере вознаграждения лицензиару или порядке его определения не согласовано, то такой договор считается незаключенным. И тут вы не можете, как с товарами, применить правило о сопоставимой цене, которое предусмотрено п. 3 ст. 424 ГК РФ. о. То есть если вы прямо не укажете в сделке:

«право использования произведения предоставляется Лицензиату безвозмездно, то есть без уплаты Лицензиару какого-либо вознаграждения или иного встречного предоставления»,

– то то ваш договор будет считаться незаключенным.

Периодичность уплаты роялти может быть любой по усмотрению сторон сделки – ежемесячно, ежеквартально, ежегодно и т. д., но как правило, стороны предусматривают ежеквартальные платежи, осуществляемые после подписания обеими сторонами отчета об использовании контента.

На практике принято устанавливать ставку роялти в фиксированном размере или в процентах от дохода лицензиата или других финансовых показателей его деятельности, однако порой стороны предусматривают комбинированное вознаграждение: единовременный платеж + роялти. Давайте пройдемся по каждой такой финансовой схеме.

Роялти в фиксированном размере

Роялти может выплачиваться периодически в фиксированном размере, т. е. в определенной сумме, согласованной сторонами в договоре. Например, лицензиар может договориться о ежемесячной уплате лицензиатом суммы в размере 30 000 рублей на протяжении всего срока действия договора. Фиксированные платежи удобны тем, что лицензиару не нужно постоянно контролировать финансовые показатели лицензиата и правильность расчетов, а лицензиату – составлять отчеты и делать расчеты роялти за каждый отчетный период. Кроме того, такие платежи будет проще взыскать с лицензиата в случае неуплаты – артисту не придется доказывать размер долга.

Порой артисту могут предложить единовременную выплату за весь срок лицензии. Обычно такая сумма довольно внушительна и компании идут на подобную схему только когда артист уже имеет статус «звезды» и есть уверенность в том, что сумма отобьется доходами. Не исключено, что артист, согласившись на такое, прогадает и недополучит доходы, которые бы мог получить при схеме revenue share (разберем подробнее далее). Яркий пример такой ошибки был в издательском бизнесе: в 2004 году польский писатель Анжей Сапковский предпочел фиксированную единоразовую выплату в 10 000 долларов вместо процента с продаж за права на серию книг «Ведьмак». В итоге компания CD Project RED заработала на созданных ею видеоиграх по мотивам книг Сапковского огромные деньги. После обвинений автора в адрес компании CD Project RED перезаключили с ним сделку в 2019 году, не раскрывая её условий[29].

Роялти в виде процента от дохода лицензиата

(revenue share)

Немного сложнее обстоят дела с роялти, которые считаются как процент от дохода лицензиата. Такую ставку устанавливают в процентах или в виде дроби. Например, наиболее часто встречающиеся ставки в договорах цифровой дистрибуции музыкального контента – это 80/20 или 70/30 в пользу лицензиара. Кроме того, возможно применение разных ставок к доходам от определённых способов использования, как это распространено в сделках на 360, а также применение «плавающих ставок», когда ставка вознаграждения артиста разнится в зависимости от года действия контракта: например, будет возрастать каждый год в течение действия договора.

В качестве базы для исчисления чаще всего используют доход лицензиата от использования музыкального контента или цену единицы продукции (обычно это происходит, когда лицензируют «механические» права, где ставка устанавливается за единицу материального носителя – CD-диска, винила и т. д.). При этом важно понимать, что ставка будет применяться к чистой прибыли лицензиата, т. е. к сумме, которая остается после уплаты всех применимых налогов и сборов, а также, если предусмотрено, некоторых расходов. Это справедливо, поскольку, применяя ее к поступившей на банковский счет сумме денежных средств лицензиат неоправданно понесет лишние расходы, перечисляя вам роялти.

В случае сомнений относительно правильности выплат – данные можно будет проверить по бухгалтерским документам лицензиата, при наличии в договоре права доступа к таким документам. Зачастую в договорах есть оговорка об аудите, которая предполагает более серьезный вариант доступа и проверки документов с привлечением независимого аудитора – специалиста, который вправе давать оценку достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности. Эта право позволяет лицензиару в течение определенного времени после подписания отчета и выплаты роялти провести такую проверку. На практике это должно выглядеть так: вы вместе с аудитором наведываетесь в офис лицензиата, где вам предоставляется возможность ознакомиться со всеми документами, касающимися расчетов вознаграждения. Кроме того, нередко стороны предусматривают распределение расходов на аудит: если по итогам аудиторской проверки сумма расхождений в выплатах будет значительной (например 15–20 %), то расходы на аудит будут лежать на лицензиате.

Процентная ставка может обеспечить артисту более высокий доход, чем твердые платежи, если контент действительно классный и лицензиат активно его продвигает. Особенно это актуально в цифровой дистрибуции, где количество пользователей стриминг-сервисов растет с каждым годом. Однако здесь следует предостеречь правообладателей – если договором предусмотрена только процентная ставка и лицензиат не использовал контент (и соответственно вы не получили ни копейки), лицензиар может требовать возместить убытки и расторгнуть договор. Размер убытков можно определить исходя из цены, например, на аналогичный результат интеллектуальной деятельности (средства индивидуализации)[30].

Минимальная гарантия (МГ) + роялти

Такая модель выплат артисту предполагает, что стороны согласовывают так называемую «минимальную гарантию» – сумму, которую артист получает при подписании договора или немного позднее (например, после сдачи альбома), и одновременно договариваются о размере ставок роялти (например, 80/20 от доходов лейбла (дистрибьютора) от использования контента артиста). Если до окончания срока лицензии полученная лейблом от монетизации контента и причитающаяся артисту сумма роялти превысит сумму «минимальной гарантии», то в оставшийся период лицензионного срока артисту будут платить роялти по согласованным ставкам (сверх полученной суммы МГ). Если нет – то «минимальная гарантия» считается утвержденным и окончательным вознаграждением артиста за предоставленные права. Лейбл или дистрибьютор в этом случае берет на себя коммерческий риск: он может не отбить свои вложения, но артист при этом уже получил свою МГ и не должен ее возвращать.

Такая модель платежей отличается от выдачи аванса тем, что в случае неокупаемости аванса в большинстве случаев разницу следует возвратить лейблу.

Удержания из роялти

В договоре могут быть «зашиты» различные основания для удержания лицензиатом денег из сумм, причитающихся вам роялти. Советую внимательно относиться к таким положениям. Это могут быть штрафы за нарушения условий договора или причиненные артистом убытки, а также суммы уплаченных