Онлайн-бизнес: юридическая упаковка и сопровождение интернет-проектов - Елена Федорук

Второй важный момент при внедрении документов на сайт – «галочки» о согласии не должны быть предпоставлены (заранее стоять в квадратике). Автоматическое проставление лишает человека возможности выразить свою волю, активными действиями совершить акцепт (принять ваши условия), и это неправильно. Пользователь должен именно своим собственным активным поведением выразить свое намерение, согласие и т. п.

Не рекомендую писать в чек-боксах слова, которые объединяют в себе выражение согласия клиента с вашими документами и совершение других действий. К примеру, часто встречаю в разных интерпретациях фразу «Нажимая кнопку «Оплатить», вы выражаете свое согласие с политикой конфиденциальности и условиями договора оферты». Как в данном случае реализуется возможность акцепта путем активного поведения (читай: проставления «галочки»)? Никак! Поэтому «галочки» – отдельно, «оплатить» – отдельно.

*Чек-лист правильного размещения документов на сайте доступен в главе «Схемы юридического сопровождения в онлайн-бизнесе».

И еще про «галочки» и интересное слово «конклюдентный»

А знаете, когда предприниматели начали усиленно интересоваться правильностью размещения документов на сайте? Правильно! Когда в КоАП РФ резко возросли штрафы за нарушение законодательства в области персональных данных. А еще – когда покупатели (ученики, клиенты), которые приобрели товар/услугу на сайте, стали требовать возврата денег и доказывать, в том числе в суде, что «никакие там аферты-маферты не читали и ваще в глаза не видели»! А ведь ФЗ «О персональных данных» обязывает администратора сайта получить согласие субъекта на обработку его персональных данных. Да и договор публичной оферты мы располагаем на сайте не просто так, а чтобы наши покупатели знакомились с его условиями и соглашались с ним.

Давайте подумаем, как доказать, что покупатель ознакомлен с договором оферты и дал согласие на обработку своих персональных данных. Все очень просто! Получить от него подтверждение. Но как получить это подтверждение, если мы лично не знакомы с большинством своих покупателей? И сайт – это «витрина магазина самообслуживания», где, вообще-то, все автоматизировано.

В помощь нам – конклюдентные действия покупателя. Пришедшие в наше законодательство еще из римского права, конклюдентные действия – это такие действия лица, которые показывают желание вступить в определенные правоотношения (например, как в нашем случае, – совершить сделку), но не в устной или письменной форме, а поведением! И по этому поведению можно сделать заключение о таком намерении. То есть выводы мы делаем как раз по поступкам человека.

Двадцать лет назад, когда я училась в юридической академии, в качестве классического примера конклюдентных действий всегда приводили оплату проезда в общественном транспорте: покупатель молча протягивает кондуктору или водителю деньги и в ответ получает билет и сдачу. Думаю, вы догадались, о каких конклюдентных действиях идет речь: тех самых, которые покупатель совершает в интернете. Конечно, это и оплата продукта, и ознакомление с документами, и передача согласия на обработку своих персональных данных. И сделать это он может, как раз проставив «галочки», нажав кнопку «отправить», пройдя процедуру регистрации и т. п.

Такая позиция отражена и в судебной практике. Пункт 13 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 25.12.2018 № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора» как раз указывает на то, что акцепт договора может быть осуществлен в форме конклюдентных действий.

Когда у пользователя отсутствует возможность совершения действий по ознакомлению и выражению согласия? Тогда, когда «галочки» за него уже проставлены и когда в чек-боксе нет активных ссылок на документы (согласие, оферта, политика обработки персональных данных и др.). Вывод: нужно сделать так, чтобы покупатель сам ставил «галочки» в чек-боксе перед оплатой за покупку – о согласии на обработку персональных данных и об ознакомлении с договором оферты и согласии с ним.

Хорошо, если на вашем сайте ведется логирование и подтверждения действий своих клиентов вы можете представить в виде log-файлов. Но как быть, если мы видим, что человек не перешел по ссылке для ознакомления с текстом согласия или офертой? Вас всегда выручит доказательство «пути клиента», где мы видим, что и с офертой он знакомится перед совершением покупки, и согласие на обработку персональных данных дает, перед тем как отправить эти данные через форму заказа. Только если человек проставил «галочку» своей рукой (кликнув мышкой), мы получаем акцепты от своих покупателей в виде последствий конклюдентных действий. Заранее не проставленные «галочки» позволяют покупателю в полной мере и выразить свое согласие на обработку персональных данных, и подтвердить ознакомление с важными документами. Такое же правило действует в отношении рассылок – на них тоже нужно брать согласие, и это тоже можно реализовать лишь с возможностью самостоятельного проставления «галочки».

ФАС и Роскомнадзор будут «спать спокойно», а у покупателей будет гораздо меньше поводов для того, чтобы требовать возврат из-за «неознакомления» с вашим договором оферты. И все так просто: непроставленные заранее «галочки» + конклюдентные действия клиента = = формула спокойствия онлайн-бизнесмена.

10. Правильная реклама

Известная поговорка «Сам себя не похвалишь – никто не похвалит» порой противоречит основному нормативно-правовому акту, регламентирующему отношения в сфере рекламы своих товаров и услуг. Федеральная антимонопольная служба (ФАС) зорко следит за соблюдением ФЗ «О рекламе». Управления ФАС работают во всех регионах нашей страны, причем обращают внимание не только на витрины магазинов и рекламные щиты, но и на рекламу в общественном транспорте, на радио, в интернете. Даже на страничках в соцсетях (да-да, и на личных страницах тоже) встречается информация, не соответствующая ФЗ «О рекламе». При этом сам владелец такой странички не всегда осознает рекламный характер своих постов. Вот здесь как нельзя кстати всегда помнить, что любой открытый аккаунт является общедоступным, а значит, его владелец подпадает не только под действие ФЗ «О персональных данных», но и под ФЗ «О рекламе».

Не буду углубляться в добросовестную и недобросовестную конкуренцию, нарушение антимонопольного законодательства и постараюсь объяснить наиболее важные положения ФЗ «О рекламе» простым языком.

10.1. Что именно признается рекламой?

В соответствии с ФЗ «О рекламе» реклама – это информация:

• распространенная любым способом;

• в любой форме;

• с использованием любых средств;

• адресованная неопределенному кругу лиц;

• направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Понятно, что восторженный рассказ о «чудесном средстве для выведения пятен», услышанный от соседки теть Маши, не есть реклама. Но если теть Маша будет выступать с этим рассказом на радио или напишет в открытом профиле в Инстаграме о том, что нашла «лучший пятновыводитель», то