Крипто-гамбит, или Поиски регуляторного баланса - Ольга Александровна Гончарова

Эксперты отмечают, что разрешение этого конфликта потребует вмешательства Конгресса США, который должен принять всеобъемлющее законодательство, четко определяющее статус различных типов криптоактивов и распределяющее регуляторные полномочия между ведомствами. Однако, учитывая сложность вопроса и различные политические интересы, достижение консенсуса может занять значительное время.

В этих условиях криптоиндустрия вынуждена адаптироваться к меняющейся регуляторной среде, балансируя между соблюдением требований различных ведомств и стремлением к инновациям. Многие компании выбирают стратегию активного взаимодействия с регуляторами, стремясь повлиять на формирование будущих правил игры в криптосфере.

SEC и «осведомители» в криптосфере

Комиссия по ценным бумагам и биржам США (SEC) активно применяет практику поощрения информаторов в криптовалютной индустрии. Программа вознаграждений SEC, изначально созданная для традиционных финансовых рынков, теперь распространяется и на сферу цифровых активов. Осведомители могут получить от 10 до 30 % от суммы штрафов, наложенных на нарушителей, если размер взыскания превышает $1 млн.

Эта практика особенно актуальна в контексте растущего внимания SEC к регулированию криптовалютного рынка. С увеличением числа расследований в отношении криптопроектов и бирж, комиссия рассчитывает на инсайдерскую информацию для выявления нарушений. Потенциальные информаторы в криптоиндустрии могут сообщать о широком спектре нарушений, включая манипуляции рынком, незарегистрированные предложения ценных бумаг и мошеннические схемы.

Рекордные выплаты SEC информаторам, такие как $279 млн в деле Ericsson, демонстрируют серьезность намерений комиссии и могут стимулировать появление новых осведомителей в криптосфере. Это создает дополнительное давление на участников рынка и подчеркивает необходимость строгого соблюдения регуляторных требований в быстро развивающейся индустрии цифровых активов.

Тест Хауи и его современное применение

Знаменитый тест Хауи, появившийся из судебного дела 1946 года о продаже апельсиновых рощ во Флориде, приобрел особую значимость в контексте регулирования криптовалют. История этого теста примечательна своей простотой и долговечностью: компания господина Хауи продавала участки с апельсиновыми рощами, предлагая полный комплекс услуг по уходу за садом, сбору урожая и продаже апельсинов. Инвесторы могли никогда не видеть свои участки, получая пассивный доход от деятельности компании.

Верховный суд США, подтверждая позицию SEC, определил, что такое предложение представляет собой инвестиционную сделку по предложению ценных бумаг. Ключевым фактором стало то, что инвесторы не планировали самостоятельно заниматься выращиванием апельсинов, а рассчитывали исключительно на прибыль от деятельности продавца.

Из этого прецедента родились четыре критерия теста Хауи, которые до сих пор применяются для определения, является ли актив ценной бумагой:

1. Инвестирование денежных средств;

2. В общее предприятие;

3. С ожиданием прибыли;

4. От управленческих усилий других лиц.

Применение этого теста к современным криптоактивам создает интересные прецеденты. Биткоин и Эфир благодаря своей истинной децентрализации и отсутствию центрального управления, как правило, не попадают под определение ценных бумаг. По состоянию на конец 2024 года сеть Эфириума работала через примерно 11 000 распределенных независимых узлов, а сеть Биткоина требовала согласия 95 % сетевых узлов для внесения изменений в код.

ICO и новая эра регулирования

Особенно ярко применение теста Хауи проявилось в период расцвета ICO (Initial Coin Offering). В 2018–2020 годах SEC инициировала многочисленные принудительные меры против проектов, проводивших ICO, утверждая, что они представляли собой незарегистрированные или мошеннические предложения ценных бумаг. Эти действия привели к резкому снижению количества ICO на рынке.

Криптоактивы, предлагаемые в рамках ICO, фундаментально отличаются от современных биткоина и эфира. Ключевое различие заключается в наличии идентифицируемой группы лиц или биз-нес-структуры, которая привлекает капитал через ICO и сохраняет контроль и ответственность за проект после его запуска. Именно этот аспект централизованного контроля делает такие проекты уязвимыми перед регуляторным надзором SEC.

Современное применение теста Хауи

В феврале 2023 года SEC нанесла сокрушительный удар по одной из крупнейших криптобирж США – Kraken, вынудив ее закрыть популярную программу стейкинга криптовалют. Эта программа позволяла пользователям «застейкать» свои криптоактивы, получая пассивный доход в виде процентов. SEC заявила, что эта услуга нарушает законы о ценных бумагах.

Регулятор применил тест Хауи к программе стейкинга Kraken, словно микроскоп к загадочному образцу. SEC утверждала, что эта услуга соответствует всем четырем критериям теста.

Kraken, оказавшись перед выбором между длительной юридической битвой и быстрым урегулированием, выбрала второе. Биржа согласилась выплатить штраф в размере $30 миллионов и закрыть программу стейкинга для американских клиентов. Это решение прокатилось по криптоиндустрии, как волна цунами, заставив другие платформы пересмотреть свои услуги стейкинга.

Интересно, что некоторые эксперты[55] сравнили это дело с ситуацией, когда регулятор пытается применить правила дорожного движения к полетам на самолете – настолько, по их мнению, устарел тест Хауи для оценки современных финансовых инструментов.

В июне 2023 года SEC подала иск против крупнейшей криптобиржи Binance и ее главы Чанпэна Чжао, выдвинув 13 обвинений в нарушении американских законов о ценных бумагах. Регулятор обвинил Binance в создании «разветвленной сети обмана», утверждая, что биржа незаконно предлагала американским клиентам деривативы спотовую торговлю и стейкинг, а также смешивала клиентские средства с корпоративными активами через фиктивную структуру Binance US. Дело находится в суде[56], но Binance уже пришлось ужесточить KYC-процедуры и ограничить некоторые услуги для пользователей из США. Стоит отметить, что Binance уже столкнулась с беспрецедентными финансовыми санкциями в рамках других связанных расследований, что делает ее лидером по сумме выплаченных штрафов среди криптобирж. В ноябре 2023 года Binance и Чанпэн Чжао заключили соглашение с Министерством юстиции США (DOJ), Управлением по контролю за иностранными активами (OFAC) и Комиссией по торговле товарными фьючерсами (CFTC), согласившись выплатить рекордный штраф в размере $4,3 млрд за нарушения Закона о банковской тайне (BSA) и санкционных правил. Это стало крупнейшим штрафом в истории корпоративных наказаний в США для криптовалютной компании. Помимо этого, Чанпэн Чжао лично заплатил $50 млн в рамках своего признания вины по уголовным обвинениям DOJ.

Всего через день после этого SEC обратилась с иском к Coinbase, заявив, что платформа действует как незарегистрированная биржа, брокер и клиринговое агентство. По мнению регулятора, как минимум 13 торгуемых на Coinbase активов являются ценными бумагами, а совмещение услуг хранения и торговли нарушает закон. Coinbase активно оспаривает претензии: в октябре 2024 года суд отклонил часть обвинений, но основные вопросы пока ждут разрешения.

В апреле 2024 года Комиссия по ценным бумагам и биржам США (SEC) направила уведомление о возможном иске децентрализованной бирже Uniswap, утверждая, что некоторые торгуемые токены и модель управления через токен UNI подпадают под определение ценных бумаг. Uniswap Labs подготовилась к судебной защите, подчеркивая свою децентрализованную природу и оспаривая юрисдикцию SEC. Расследование вызвало активные дискуссии о регулировании DeFi, однако 25 февраля 2025 года SEC официально закрыла дело