Все права защищены (кроме твоих). Музыкальный бизнес глазами юриста - Кирилл Олегович Марковский

аванс выдается без условия об окупаемости, то его стоит расценивать как часть общего вознаграждения по сделке. В таком случае артист получил бы сразу 500 тысяч рублей, и далее при возникновении доходов от его контента, лейбл начинает выплачивать артисту роялти (80 %).

Подавляющее большинство сделок на дистрибуцию содержит положение, согласно которому лейбл или цифровой дистрибьютер будет платить вам только в том случае, если ему заплатят цифровые площадки, то есть только после фактического поступления денежных средств к нему на банковский счет. То есть они не хотят платить вам из своего кармана. В целом я против таких условий, поскольку таким образом компания как бы снимает с себя ответственность и перекладывает ее на артиста, хотя последний и не имеет никаких правовых отношений с цифровыми площадками. По моему мнению, лейбл или дистрибьютор, будучи также заинтересованным в своевременных выплатах, должен предусматривать в договорах с цифровыми площадками соответствующие механизмы защиты. Кроме того, нередко лейблы устанавливают денежный порог, после достижения которого вам будут поступать выплаты (например, когда ваши треки заработают больше 5 000 рублей). Это делается для снижения нагрузки на бухгалтерию компании, однако вы должны прикинуть примерно ваши будущие доходы, ну и не забыть вписать лейблу в обязанность выплатить вам фактически поступившие деньги, если за весь срок лицензии ваш контент не заработал нужной суммы.

Передача экземпляров музыкального контента

Помимо прав, предоставленных на музыкальный контент по договору, вы также должны передать лицензиату, собственно, сам контент, пригодный для дистрибуции. Поэтому в интересах обеих сторон установить определенные требования к качеству и формату контента. Честно признаюсь, я никогда не вчитываюсь в эти требования, отдавая эту часть на откуп специалистам, которые непосредственно занимаются отгрузкой контента на цифровые витрины. Но давайте все-таки разберемся, какие сейчас стандарты в индустрии:

• в отношении мастер-фонограмм – 24 бит / 96 кГц или выше WAV файлы;

• для фотографий и других графических изображений – от 2400 x 2400px и выше, RGB, формат файлов – png, jpg,

• для видеоклипов – цифровое разрешение не менее 640 х 360 (16:9).

Как правило, вы загружаете все материалы на виртуальный диск или «облако» и предоставляете ссылку для их скачивания сотруднику лейбла или цифрового дистрибьютера. Далее они проходят проверку, после которой представители лейбла должны подтвердить вам, что все «ок». Я бы советовал установить срок для проверки контента.

Гарантии (заверения об обстоятельствах)

Наверняка в договоре на дистрибуцию вы найдете раздел о ваших «гарантиях». В российском гражданском праве такая конструкция именуется заверениями об обстоятельствах. Ее смысл заключается в том, что вы как лицензиар подтверждаете факты, имеющие значение для заключения и исполнения договора, важнейший из которых – это «чистота» передаваемого вами музыкального контента. Это означает, что вы гарантируете лейблу (дистрибьютеру), что:

(а) ваша музыка оригинальна (отсутствуют «неочищенные» семплы или другие заимствования, а если таковые есть – то вами заключены все необходимые сделки и выплачены вознаграждения правообладателям);

(б) ваш контент не нарушает какие-либо законы (в том числе антинаркотическое законодательство и законы о защите детей от вредоносной информации);

(в) у вас есть письменные договоренности с сессионными музыкантами о соблюдении их прав как исполнителей (если таковые участвовали при записи);

(г) передаваемый контент не обременен никакими выданными ранее лицензиями или иными сделками (что крайне важно для лейбла как исключительного лицензиата).

(д) у вас отсутствуют обязательства перед иными лицами, которые могут повлиять на исполнение договора (например, вы дали опцион другому лейблу на передаваемый контент, и вопреки договоренностям сейчас выдаете лейблу на него лицензию).

Такие условия чрезвычайно важны для лицензиата, поскольку из-за недостоверности таких сведений возможно возникновение споров и как следствие, потеря деловой репутации компании. Кроме того, никто из сотрудников лейбла или дистрибьютора не в состоянии проверить ваш контент на предмет заимствований чужого материала. Все эти действия потребовали бы множественных человеческих ресурсов и времени, поэтому механизм заверений призван избежать проведения собственного затратного due diligence (проверка контрагента и документов перед заключением сделки). За нарушение заверений в договоре предусматриваются штрафные санкции либо условие о полном возмещении убытков.

Ответственность сторон

Любые обязательства как лицензиара, так и лицензиата, будут ничтожны, если не будут подкреплены мерами ответственности за их неисполнение. Самая распространенная мера ответственности – неустойки в виде штрафов, выраженные в денежной форме и которые могут скрываться по всему тексту договора, а могут быть систематизированы в какой-то одной главе или разделе договора. Такие штрафы должны быть адекватными совершенным нарушениям и уже тем более не должны быть неоправданно высокими. Порой в некоторых контрактах артистов с инди-лейблами присутствуют штрафы размером с 1 миллион рублей и даже выше. А еще часто встречается моя «любимая» практика – устанавливать штрафы в иностранной валюте.

Другие аспекты сделок

Зачастую вы можете столкнуться в договоре с положением о преимущественном праве лейбла или цифрового дистрибьютера приобрести у вас лицензию на ваши новые треки или альбомы. В договорах с мейджор-лейблами это право именуется «правом на первые переговоры» (first negotiating right), которое зачастую также переплетено с так называемым «правом на окончательное предложение» или «право последнего отказа» (matching right или right of last refusal). Суть заключается в следующем: вы создаете новый материал, уведомляете об этом лейбл и далее ведете переговоры об условиях дистрибуции. Если же переговоры не увенчались успехом – вы вправе пойти и искать другого партнера на стороне. При получении предложения о сделке от другой компании вы снова уведомляете лейбл о предложенных вам условиях, и тот постарается вам угодить, предложив что-то получше, либо согласится на условия, предложенные вам третьей стороной.

С одной стороны, все эти преимущественные права заставляют артиста все время первым приходить к лейблу с новым материалом, а с другой – позволяют ему «прощупать рынок» и в итоге заполучить сделку на более выгодных условиях. Однако будьте внимательны: порой компании предусматривают «усиленный» вариант last refusal, обязывая вас возвращаться к лейблу каждый раз, когда сделка с третьим лицом не подписана в течение определенного времени. Кроме того, нередко присутствует обязанность раскрывать личность третьего лица, с которым вы заключились, и сроки действия лицензии, чтобы снова запустить процедуру переговоров относительно дистрибуции вашего творчества. Учитывая тесноту нашего локального рынка, не исключаю каких-то скрытых переговоров между лейблами за вашей спиной. Ну и не забудьте проверить ответственность за нарушения всех этих уведомлений и прочее. В одних случаях ее может не быть (спойлер: на самом деле даже если в договоре прямо не прописана ответственность, то лейбл может по умолчанию требовать от вас возмещения убытков), в других будут четкие штрафы в денежном эквиваленте.