Онлайн-бизнес: юридическая упаковка и сопровождение интернет-проектов - Елена Федорук

Часто приходится читать «инвестиционные» договоры, в которых указано, что к ним не применимы нормы о договорах займа либо безвозмездной передачи денежных средств. Однако развею ваши сомнения: судебная практика давно идет по пути признания таких кривых «инвестдоговоров» как раз названными договорами. Все зависит от того, как суд оценит вкупе положения каждого конкретного договора. Перекос в сторону отношений займа – будьте добры, верните денежки (обычно спор как раз и возникает, когда проект не выстреливает). Если же по тексту договора сквозит безвозмездная передача денежных средств – считай, «подарил».

И самое интересное. Венчурные инвестиции. Одна из моих любимейших тем. Начну сказочно: с «единорогов». Так называют стартапы, которые стоят не менее 1 млрд долларов, при этом существуют не более 10 лет на рынке. Кстати, у разных экспертов разные представления о возрасте «единорогов» и о критериях их идентификации. Распространено мнение, что, помимо молодого возраста и «конской» стоимости (прошу прощения, «единорожьей») стартап не должен быть купленным на 75–100 % стратегическим покупателем и для подтверждения миллиардной оценки компании должна быть проведена сделка с капиталом (cash in или cash out).

Можете разработать свои дополнительные критерии, но я абсолютно уверена, что представление о «единорогах» у вас сформировалось. Так вот. Практически все «единороги» начинались с венчурных инвестиций. Подавляющее большинство венчурных инвестиций направляется на высокотехнологичные разработки IT-сектора.

К примеру, Питер Тиль инвестировал 500 тысяч долларов в Facebook в 2004 году и получил 10,2 % в качестве доли в этой фирме. Продав акции Facebook в 2012 году, Тиль зафиксировал прибыль более 1 млрд долларов. Первые инвестиции в Google составили всего 100 тысяч $, а в Apple – 150 тысяч $. Текущие капитализации Apple и Google превышают триллион долларов. И в этом – главная привлекательность венчурных инвестиций. Это самый высокодоходный актив в мире, а успешных венчурных инвесторов, вестимо, можно встретить в списках Forbes. Если прибыль успешного невенчурного проекта растет линейно, то венчурного – экспоненциально. И это правда прекрасно. НО! Это же и самые рисковые вложения. Venture дословно переводится как «связанный с риском», и чуть позже я вернусь к рисковой теме.

Если же продолжать сказочную линию, то надо рассказать еще и о бизнес-«ангелах». Когда инвесторы вкладываются в стартап на «ангельском раунде», то есть на самой ранней стадии бизнеса, средний размер инвестиций может быть небольшим (от 100 тысяч $). Число провалов таких проектов, несомненно, велико. Классическая венчурная математика:

1. Инвестор вкладывает деньги в 10 компаний, 3 из которых погибнут в первый год.

2. Во второй год погибнут еще 3 и 3 покажут посредственный рост (это которые не венчурные, как оказалось).

3. И лишь одна компания способна увеличить инвестиции в десятки или даже сотни раз.

И это, кстати, довольно благоприятный расклад.

А если инвестор решит вложиться чуть позднее? Когда есть работающая бизнес-модель, выручка растет, клиенты идут – разумеется, и риски ниже. Но это уже не «ангельские» инвестиции. Такие инвестиционные раунды называются литеральными, и стоимость «входа» начинается примерно с 10 миллионов $.

Некоторые еще выделяют раунды по буквам (A, B, C, D) – думаю, в рамках этой книги нет смысла настолько углубляться. А еще вместо (или вместе) с «ангельским» раундом вы можете найти также названия pre-seed- и seed-раундов – «посевные» (так сказать, «раунды поддержки штанов»), когда стартап не может самостоятельно себя финансировать и нужно «докрутить» продукт.

И теперь – камень преткновения и предмет жарких споров с потенциальными инвесторами, которые обращаются ко мне за инвестдоговорами. Я не могу взять в толк, почему чуть ли не каждую кофейню, автомойку и hand-made-проект у нас принято называть «венчурными проектами». А уж если коснуться онлайн-школ и интернет-проектов…

Ребята. Если вы просто даете денег и рассчитываете вернуть их в большем размере, чем дали, то это не венчур. Это как бы и не инвестиции вовсе. Возвращайтесь в начало этого раздела и читайте о том, как суды расценивают такие вот «инвестдоговоры». Если речь не идет о конвертации вашей доли или вообще о ее оформлении, этапах юридического оформления венчурной сделки, то не расстраивайтесь, мы можем поработать над внесением «планов на будущее» в договор займа или соглашение о безвозмездной передаче денежных средств. Может, еще больше расстрою вас, но по российскому праву полноценный конвертируемый заем пока невозможен. Выезжаем на имеющихся инструментах.

Так что, мои дорогие инвесторы (пишу без кавычек, чтобы не сильно обиделись), механизмы вашего взаимодействия с партнерами мы всегда можем закрепить подходящими договорными условиями. Собственно, юрист на то и существует, чтобы уложить ваши реальные взаимоотношения в рабочую юридическую схему. И если уж вам сильно-пресильно захочется, мы можем назвать ваш договор как вам будет угодно. В конце концов, ст. 421 Гражданского кодекса позволяет сторонам заключать практически любые договоры – даже те, о которых нет упоминания в законодательстве. Но вот квалифицироваться он будет не по названию, а по сути, которая заложена в этот договор.

На самом деле тема венчурных инвестиций о-о-очень объемная. И можно часами обсуждать венчурные пузыри, оформление колл- и пут-опционов, due diligence и кучу других интересных вещей. Сегодня мы с вами лишь слегка отодвинули шторку. Если среди вас действительно есть венчурные инвесторы, мне будет очень приятно сопровождать ваши проекты с юридической стороны. А если вы пока не считаете себя таковыми, то желаю вам поскорее обзавестись этим статусом и, главное, найти (почувствовать) того самого «единорога», который доставит вас в страну финансового изобилия!

Надеюсь, вы понимаете, что юридическое оформление инвестиционных отношений должно обязательно предшествовать фактической передаче денежных средств, и здесь нужно учесть некоторые особенности НЕвенчурных сделок.

Если стороны решили оформить свои отношения договором займа, то при его заключении нужно руководствоваться статьями 807–818 Гражданского кодекса РФ (к примеру, в зависимости от того, кто выступает заемщиком, могут использоваться договор государственного займа, договор целевого займа и договор займа). При этом договор будет считаться заключенным с момента приема-передачи денежных средств. Поэтому всегда рекомендую дополнительно к данному договору подписывать акт приема-передачи, иначе существует риск оспаривания займа по безденежности (ст. 812 ГК РФ) – заемщик вправе доказывать, что предмет договора займа в действительности не поступил в его распоряжение или поступил не полностью.

Существенными условиями договора займа являются его предмет (деньги, имущество, в каком размере, в какой форме) и условие о возврате (что заемщик обязан вернуть этот займ). Потому резонно внести в договор пункты о сроке возврата займа, наличии (или отсутствии) процентов по нему.

Что касается инвестиций как безвозмездных средств, здесь ситуация несколько сложнее. По договору займа между займодавцем и заемщиком возникают отношения, связанные